Может ли муниципальное казенное учреждение заключить договор гражданско-правового характера на оказание юридических услуг с физическим лицом, если это физическое лицо числилось в штате учреждения, еще не прошло 2 года после даты увольнения и физическое лицо не является самозанятым? В штатном расписании единица юрисконсульта или специалиста, который занимается юридическими вопросами, отсутствует. Ранее сотрудник занимал другую должность. Учреждение в рамках законодательства намерено уплачивать НДФЛ 13% и страховые взносы 30%.
В соответствии с п. 1 ст. 17 и ст. 22 ГК РФ все граждане обладают общей правоспособностью и не могут быть ограничены в ней иначе, как в порядке и на основаниях, предусмотренных законом. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора (п. 2 ст. 1 и ст. 421 ГК РФ). В связи с этим необходимо учитывать, что действующее законодательство не содержит запрета на заключение организациями гражданско-правовых договоров на выполнение работ или оказание услуг с физическими лицами, не зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей (далее - ИП) и не перешедшими на специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход" (так называемыми самозанятыми).
Тот факт, что физическое лицо является бывшим работником такой организации, в этом случае также не имеет значения, поскольку как в гражданском, так и в трудовом законодательстве отсутствует запрет на заключение юридическими лицами гражданско-правовых договоров как с действующими, так и с бывшими работниками.
Более того, вопреки распространенному мнению законодательство не содержит запрета и на заключение гражданско-правового договора между организацией и ее бывшим работником, имеющим статус самозанятого, в течение двух лет после его увольнения, так как согласно буквальному толкованию п. 8 ч. 2 ст. 6 Федерального закона от 27.11.2018 N 422-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход" единственным последствием заключения такого договора является то, что доходы, полученные по нему физическим лицом, не признаются объектом налогообложения налога на профессиональный доход. Иными словами, такие доходы продолжают облагаться НДФЛ и на них начисляются страховые взносы в соответствии с подп. 6 п. 1 ст. 208, ст. 209, п. 1 ст. 210, ст. 419, ст. 420 НК РФ.
Отсутствуют препятствия к заключению указанного в вопросе гражданско-правового договора и с учетом того, что организация является муниципальным казенным учреждением, так как положения Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ), в соответствии с которыми указанное юридическое лицо заключает договоры на выполнение работ и оказание услуг (п. 5, п. 6 и п. 8 ч. 1 ст. 3 этого Закона), напрямую допускают возможность заключения гражданско-правовых договоров с физическими лицами, не являющимися ИП, в том числе как с единственными исполнителями (п. 4 ч. 1 ст. 3, п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ).
Таким образом, с учетом изложенного заключение в рассматриваемой ситуации гражданско-правового договора с бывшим работником, не имеющим статуса ИП и самозанятого, законодательству не противоречит.
Вместе с тем нельзя не обратить внимание на то, что заключение гражданско-правового договора является обоснованным только при условии, что существующие между сторонами отношения действительно являются гражданско-правовыми, поскольку частью второй ст. 15 ТК РФ установлен запрет на заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем.
Если же это не так, то отношения, связанные с использованием личного труда, возникшие на основании гражданско-правового договора, могут быть признаны трудовыми в порядке, установленном ст. 19.1 ТК РФ. К таким отношениям будут применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (часть четвертая ст. 11 ТК РФ), причем с момента, когда работник фактически приступил к работе (был допущен к исполнению предусмотренных договором обязанностей) на основании договора, поименованного сторонами как договор подряда, возмездного оказания услуг или иной гражданско-правовой договор (часть четвертая ст. 19.1 ТК РФ, смотрите также абзац первый п. 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 N 15 "О применении судами законодательства, регулирующего труд работников, работающих у работодателей - физических лиц и у работодателей - субъектов малого предпринимательства, которые отнесены к микропредприятиям", определения Четвертого КСОЮ от 12.11.2019 по делу N 8Г-351/2019, ВС Республики Татарстан от 30.09.2019 по делу N 33-16880/2019). Согласно части второй ст. 67 ТК РФ работодатель в таком случае обязан оформить с работником трудовой договор в письменной форме не позднее 3 рабочих дней со дня признания отношений трудовыми, если иное не установлено судом.
Переквалификация отношений по гражданско-правовому договору в трудовые отношения влечет определенные последствия, в том числе возникновение у работодателя обязанности внести запись о приеме на работу в трудовую книжку (за исключением случаев, когда трудовая книжка на работника в соответствии с законом не ведется), выплатить работнику предусмотренные законодательством компенсации (например, за неиспользованный отпуск), доплатить страховые взносы с сумм заработка (если на суммы выплат по гражданско-правовому договору страховые взносы в рамках отдельных видов обязательного страхования не начислялись), уплатить штраф и пени за неполную уплату страховых взносов и т.д. (смотрите постановления АС Западно-Сибирского округа от 29.05.2018 N Ф04-1853/18, Седьмого ААС от 26.09.2019 N 07АП-7175/19, определения ВС Республики Карелия от 01.10.2019 по делу N 33-3931/2019, Архангельского облсуда от 06.02.2019 по делу N 33-707/2019, Московского горсуда от 21.10.2019 по делу N 4г-9393/2019).
За заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, работодатель и его должностные лица подлежат привлечению к административной ответственности в виде штрафа, а за повторное совершение этого правонарушения виновное должностное лицо работодателя дисквалифицируется на срок от одного года до трех лет. Ответственность за это правонарушение предусмотрена чч. 4 и 5 ст. 5.27 КоАП РФ (смотрите, например, п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.12.2021 N 45 "О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении судами общей юрисдикции дел об административных правонарушениях, связанных с нарушением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права", постановление Верховного Суда Якутии от 18.04.2017 по делу N 4А-158/2017).
При этом организация, безусловно, вправе настаивать на собственном понимании фактически сложившихся между сторонами отношений (и в споре с налоговым органом, и в судебном процессе) и может приводить любые аргументы в пользу своей позиции. Однако окончательное решение в такой ситуации остается за судом, который должен установить подлинную сущность отношений, исследовав все имеющиеся обстоятельства дела (часть первая ст. 19.1 ТК РФ). Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений (часть третья ст. 19.1 ТК РФ, определение ВС РФ от 23.09.2019 N 19-КГ19-14).
Также рекомендуем Вам ознакомиться со следующими материалами системы ГАРАНТ:
- Энциклопедия решений. Отличие трудового договора от договора подряда и иных гражданско-правовых договоров (сентябрь 2023).
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат юридических наук Широков Сергей
Ответ прошел контроль качества
26 сентября 2023 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Вы можете получить бесплатный доступ к системе ГАРАНТ.