В январе 2018 года работника контрактной службы временно перевели на должность начальника. В организации происходит сокращение штата, какую должность необходимо предлагать?

Точно можно этим воспользоваться?

Консультация предоставлена 13.04.2018 г.

В январе 2018 года работника контрактной службы временно перевели на должность начальника. На данный момент его должность (работник контрактной службы) вакантна, в организации происходит сокращение штата. Какую должность необходимо предлагать - начальника или работника контрактной службы?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

По нашему мнению, должности работника контрактной службы и начальника в период действия соглашения о временном переводе не являются вакантными. Поэтому у работодателя отсутствует обязанность предлагать такие должности сотрудникам, подлежащим увольнению в связи с сокращением.

Обоснование вывода:

Как следует из части третьей ст. 81 ТК РФ, увольнение работника в связи с сокращением численности или штата работников организации допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья (смотрите также часть первую ст. 180 ТК РФ). При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Из положений указанных норм следует, что предлагать другую имеющуюся работу работодатель обязан в течение всего периода проведения мероприятий по сокращению штата работников (смотрите, например, определение Московского городского суда от 26.12.2017 по делу N 4г-16034/2017, а также вопрос-ответ с информационного портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ"). Иными словами, работодатель должен предлагать подлежащему увольнению работнику другую имеющуюся работу (должность) не только в день предупреждения о предстоящем увольнении, но и на протяжении всего срока предупреждения об увольнении, каждый раз, когда появляется вакантная должность (работа). Поскольку мероприятие по сокращению штата работников заканчивается в день увольнения, то предложить имеющиеся вакантные должности работодатель должен и в этот день (смотрите, например, определение Пермского краевого суда от 03.10.2011 N 33-9870).

Ни Трудовой кодекс РФ, ни иные федеральные законы и нормативные правовые акты не определяют понятия "вакантная должность", "вакансия". В настоящее время в судебной практике преобладает мнение о том, что вакантной является такая должность, которая указана в штатном расписании, но по которой не заключен ни один трудовой договор. Иными словами, это та должность в штатном расписании, которая никем из работников (ни временным, ни постоянным) не занята. Соответственно, должность не является вакантной, если по ней заключен трудовой договор c работником, который временно не исполняет трудовые обязанности, но за которым в соответствии с законом сохраняется место работы (должность)*(1). При этом работодатель вправе, но не обязан предлагать сотруднику, подлежащему увольнению в связи с сокращением численности или штата, должности, которые не являются вакантными, но заняты работниками, временно отсутствующими по различным причинам*(2).

При временном переводе трудовой договор, который был заключен с работником при трудоустройстве, не прекращается, а продолжает действовать на временно изменившихся условиях. По окончании срока перевода, как следует из ст. 72.2 ТК РФ, работнику должна быть предоставлена возможность вернуться к прежней работе, значит, в течение всего срока перевода должность, которую работник занимал до такого перевода, за ним сохраняется. В рассматриваемой ситуации работник в период временного перевода не выполнял свои трудовые обязанности по должности работника контрактной службы, но его должность не может считаться вакантной, поскольку по этой должности с работником был заключен трудовой договор. Несмотря на то что условие о трудовой функции было изменено сторонами на определенное время, эту должность назвать вакантной, на наш взгляд, нельзя, поскольку работник по условиям трудового договора должен вернуться к выполнению прежних должностных обязанностей после окончания срока временного перевода (смотрите, например, апелляционное определение СК по гражданским делам Тульского областного суда от 25.04.2013 по делу N 33-1031, апелляционное определение СК по гражданским делам Костромского областного суда от 13.08.2012 по делу N 33-1193).

Частью первой ст. 72.2 ТК РФ предусмотрены два случая временного перевода работника на другую работу у того же работодателя, осуществляемые только по соглашению сторон:

- перевод на другую работу на срок до 1 года;

- перевод для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, до выхода этого работника на работу.

Из сказанного следует, что временный перевод может быть осуществлен как для замещения временно отсутствующего работника, так и для замещения вакантной должности.

Как мы уже выяснили, должность временно отсутствующего работника вакантной не является.

При временном переводе на вакантную должность общий срок, в течение которого работник может выполнять обязанности по новой должности, может составлять один год. При этом закон не ограничивает стороны в возможности неоднократно продлевать своим соглашением срок временного перевода в пределах одного года.

Условие о трудовой функции (работе по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретном виде поручаемой работнику работы) является обязательным для включения в трудовой договор в силу ст. 57 ТК РФ. В результате перевода (как постоянного, так и временного) трудовая функция работника изменяется.

Соответственно, условие о трудовой функции сотрудника в рассматриваемом случае по письменному соглашению сторон (ст. 72 ТК РФ) изменяется на срок временного перевода, который также должен быть определен этим соглашением. При этом до окончания срока перевода перевести работника обратно на прежнюю должность работодатель может только с его согласия. Получается, что в рассматриваемом случае до окончания срока перевода работодатель в соответствии с дополнительным соглашением к трудовому договору обязан предоставить работнику работу по должности начальника и сохранить за ним должность работника контрактной службы, которую он занимал до временного перевода.

Таким образом, мы считаем, что должности работника контрактной службы и начальника в период действия соглашения о временном переводе не являются вакантными. Поэтому у работодателя отсутствует обязанность предлагать такие должности сотрудникам, подлежащим увольнению в связи с сокращением (смотрите также вопрос-ответ 1 и вопрос-ответ 2 с информационного портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ").

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Наумчик Иван

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Воронова Елена

*(1) Смотрите, например, апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 07.11.2017 по делу N 33-21989/2017, апелляционное определение СК по гражданским делам Курганского областного суда от 15.08.2017 по делу N 33-2663/2017, апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Мордовия от 04.07.2017 по делу N 33-1338/2017, апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 26.04.2017 по делу N 33-492/2017, апелляционное определение СК по гражданским делам Кемеровского областного суда от 28.03.2017 по делу N 33-3077/2017, апелляционное определение СК по гражданским делам Пензенского областного суда от 28.02.2017 по делу N 33-432/2017, апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Удмуртской Республики от 15.02.2017 по делу N 33-795/2017.

*(2) Смотрите, например, апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 17.01.2017 по делу N 33-566/2017, апелляционное определение СК по гражданским делам Ставропольского краевого суда от 26.07.2016 по делу N 33-5032/2016, апелляционное определение СК по гражданским делам Ярославского областного суда от 15.07.2016 по делу N 33-5017/2016, определение СК по гражданским делам Приморского краевого суда от 05.07.2016 по делу N 33-6831/2016, апелляционное определение СК по гражданским делам Московского областного суда от 10.02.2016 г. по делу N 33-2831/2016.

Все юридические консультации