Является ли специальная военная операция на Украине форс-мажором? Какова позиция Международного коммерческого арбитражного суда по этому вопросу?
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Сама по себе специальная военная операция, проводимая на Украине, не может рассматриваться как обстоятельства непреодолимой силы применительно к обязательствам, исполнение которых не связано с территорией Украины.
Однако ряд последствий, наступление которых явилось следствием экономических санкций и/или специальной военной операции, при определенных условиях могут рассматриваться как обстоятельства непреодолимой силы.
Обоснование позиции:
Специальная военная операция на Украине проводится по решению Президента РФ, принятому с согласия Совета Федерации Федерального Собрания РФ (постановление Совета Федерации Федерального Собрания РФ от 22.02.2022 N 35-СФ "Об использовании Вооруженных Сил Российской Федерации за пределами территории Российской Федерации").
В силу п. 3 ст. 401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам в силу прямого указания закона не относят, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.
В судебной практике сформулированы, в частности, следующие признаки обстоятельств непреодолимой силы:
- для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер (п. 8 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 N 7, далее - Постановление N 7);
- требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях (п. 8 Постановления N 7);
- если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий (п. 8 Постановления N 7);
- непредотвратимость должна носить объективный, а не субъективный характер (определение ВС РФ от 16.02.2015 N 306-ЭС14-7853, постановления Президиума ВАС РФ от 21.06.2012 N 3352/12, Двадцатого ААС от 19.03.2020 N А68-9203/2019);
- признаки чрезвычайности и непредотвратимости должны присутствовать одновременно, в совокупности (определение ВС РФ от 24.03.2015 N 306-ЭС14-7853);
- действие непреодолимой силы должно быть связано с конкретными гражданско-правовыми обязательствами сторон и быть непосредственной причиной невозможности их исполнения или ненадлежащего исполнения.
В п. 1.3 Положения о порядке свидетельствования Торгово-промышленной палатой Российской Федерации обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор), принятого постановлением Правления Торгово-промышленной палаты РФ от 23.12.2015 N 173-14, дан расширенный перечень обстоятельств, которые могут свидетельствовать о форс-мажоре:
- стихийные бедствия (землетрясение, наводнение, ураган), пожар;
- массовые заболевания (эпидемии);
- забастовки;
- военные действия (смотрите также постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19.11.2003 N Ф08-3736/03, апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Мордовия от 19.02.2020), террористические акты, диверсии;
- ограничения перевозок, запретительные меры государств, запрет торговых операций, в том числе с отдельными странами, вследствие принятия международных санкций и другие, независящие от воли сторон договора (контракта) обстоятельства.
Подчеркнем, что приведенные обстоятельства не обязательно свидетельствуют о форс-мажоре. Так, например, санкции, введенные иностранным государством, в результате которых контрагентом не был поставлен необходимый товар, могут и не быть отнесены к обстоятельствам непреодолимой силы (смотрите постановление АС Московского округа от 08.02.2016 N Ф05-18942/15).
Как обстоятельства непреодолимой силы при определенных условиях, по нашему мнению, могут квалифицироваться последствия санкций, введенных в отношении РФ рядом иностранных государств, а также последствия ответных мер на эти санкции. Однако нужно учитывать, что признание тех или иных обстоятельств непреодолимой силой носит оценочный характер и зависит от конкретной ситуации, в которой действовали стороны договора. То есть даже объективно имеющие место военные действия или санкции необязательно создают препятствия для исполнения сторонами конкретного договора своих обязательств по нему. В каждом отдельном случае суд оценивает обстоятельства дела и устанавливает наличие условий для применения п. 3 ст. 401 ГК РФ. При этом действие непреодолимой силы должно быть непосредственной причиной невозможности исполнения (ненадлежащего исполнения) соответствующих гражданско-правовых обязательств сторон (смотрите п. 5 Обзора практики Верховного Суда Чувашской Республики и Арбитражного суда Чувашской Республики - Чувашии разрешения судами споров, возникающих в связи с участием граждан в долевом строительстве многоквартирных домов от 16.08.2019, постановление АС Уральского округа от 26.06.2018 N А76-7758/2017, постановление ФАС Московского округа от 16.12.2013 N Ф05-14169/13).
Соответственно, заинтересованное лицо должно обосновать невозможность выполнения ("оправданность" нарушения) договорных обязательств вследствие действия обстоятельств непреодолимой силы, опираясь на содержание договора и характер обязательств. Бремя доказывания наличия обстоятельств непреодолимой силы лежит на должнике (п. 12 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25, п. 5 Постановления N 7).
Таким образом, военная операция, проводимая на Украине, при определенных условиях может рассматриваться как "форс-мажорные" обстоятельства. Однако, на наш взгляд, это возможно, если исполнение обязательства связано с местами проведения военной операции на территории Украины и ее проведение делает невозможной исполнение обязательства.
В правоприменительной практике на сегодняшний день также сформирован подход, согласно которому признание проведения специальной военной операции Российской Федерации на Украине обстоятельствами непреодолимой силы не может быть универсальным для всех категорий должников, независимо от типа их деятельности, условий ее осуществления, в том числе региона, в котором действует организация, в силу чего существование обстоятельств непреодолимой силы должно быть установлено с учетом обстоятельств конкретного дела (в том числе срока исполнения обязательства, характера неисполненного обязательства, разумности и добросовестности действий должника и т.д.) (смотрите решение Арбитражного суда Тамбовской области от 15.04.2022 по делу N А64-776/2022, постановление Девятого ААС от 24.08.2022 N 09АП-52915/22, постановление Двенадцатого ААС от 14.07.2022 N 12АП-5646/22, постановление Одиннадцатого ААС от 27.07.2022 N 11АП-9619/22, постановление Девятого ААС от 21.07.2022 N 09АП-43054/22, решение Арбитражного суда Свердловской области от 15.08.2022 по делу N А60-25036/2022, решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23.06.2022 по делу N А56-24950/2022, решение Арбитражного суда Белгородской области от 22.07.2022 по делу N А08-5329/2022).
При этом ряд судов с учетом обстоятельств дела признавали проведение специальной военной операции обстоятельствами непреодолимой силы. В решении Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.08.2022 по делу N А56-56603/2022 суд признал неисполнение обязательств по поставке товара вследствие наступления обстоятельств непреодолимой силы в ситуации, когда производителем товара являлось предприятие, находящееся на Украине. В связи с этим предприятие не смогло исполнить обязательства и поставить товар. Указанные обстоятельства, как отметил суд, стороны не могли предвидеть на момент заключения Договора, они не являются обычными для гражданского оборота, как следствие, стороны не могли избежать наступления этих обстоятельств или их последствий.
В решении Няганского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 23.06.2022 по делу N 2-720/2022 судом также было установлено, что неисполнение обязательств по договору, заключенному между сторонами, вызвано обстоятельствами непреодолимой силы: проведение специальной военной операции на территории Украины, приостановление полетов по международным направлениям.
Таким образом, как было отмечено выше, признание тех или иных обстоятельств непреодолимой силой носит оценочный характер и зависит от конкретной ситуации, в которой действовали стороны договора.
Дополнительно отметим, что должник обязан принять все разумные меры для уменьшения ущерба, причиненного кредитору обстоятельством непреодолимой силы, в том числе уведомить кредитора о возникновении такого обстоятельства. В судебной практике подчеркивается, что доказыванию подлежит не только чрезвычайность и непреодолимость обстоятельств, воспрепятствовавших надлежащему исполнению обязательства, но и то, что должник принял все разумные меры для уменьшения ущерба, причиненного кредитору обстоятельством непреодолимой силы, в том числе уведомил кредитора о возникновении такого обстоятельства (постановления Семнадцатого ААС от 07.07.2016 N 17АП-6447/16, Двадцать первого ААС от 16.03.2020 N А83-14541/2019, Пятого ААС от 07.03.2018 N 05АП-577/18). При неисполнении этой обязанности должник обязан возместить кредитору причиненные этим убытки (п. 10 Постановления N 7).
При этом, несмотря на то, что признание определенных обстоятельств непреодолимой силой применительно к конкретному договору является прерогативой суда, стороны договора не лишены возможности урегулировать сложившуюся ситуацию во внесудебном порядке, например заключив дополнительное соглашение к договору, предусматривающее иной порядок исполнения обязательств или соответствующий сдвиг сроков их исполнения.
Подчеркнем, что в любом случае само по себе наступление указанных в вопросе обстоятельств не прекращает обязательство, которое в силу ст. 309 ГК РФ должно исполняться сторонами в соответствии с его условиями. Последствием наступления обстоятельств непреодолимой силы является лишь освобождение должника от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение (например, за просрочку исполнения) обязательства - от уплаты неустойки, возмещения убытков, вызванных неисполнением (ненадлежащим исполнением) обязательства. При этом должник обязан исполнить обязательство после отпадения обстоятельств непреодолимой силы в том случае, если в результате этих обстоятельств исполнение не стало невозможным. И лишь если в результате действия обстоятельств непреодолимой силы исполнение обязательства невозможно и после отпадения указанных обстоятельств, то оно прекращается невозможностью исполнения (ст. 416, 417 ГК РФ).
Также отметим, что в связи с принятыми санкциями иностранных государств осуществляется подготовка ряда законопроектов, предполагающих изменение ГК РФ в части определения понятия непреодолимой силы (смотрите письмо ТПП РФ от 22.03.2022 N ПР/0181). В данном письме предлагается проработать вопрос о признании санкций ряда недружественных зарубежных государств в качестве обстоятельств непреодолимой силы. Торгово-промышленная палата Российской Федерации в инициативном порядке разработала свой проект изменений в ГК РФ в части расширения понятия "обстоятельство непреодолимой силы", который позволяет признавать действия лиц, не участвующих в договоре, но находящихся под санкциями США, Евросоюза или иных государств, без участия которых договор тем не менее не может быть исполнен, обстоятельствами непреодолимой силы.
Рекомендуем также ознакомиться с материалами системы ГАРАНТ:
- Обзор судебной практики, связанной с введением после 22.02.2022 антироссийских санкций и антисанкционных мер РФ (подготовлено экспертами компании ГАРАНТ, 2022 г.);
- Энциклопедия решений. Обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) и последствия их наступления;
- Вопрос: Санкции как обстоятельство непреодолимой силы; механизмы защиты покупателя от недобросовестных действий со стороны поставщика (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, июль 2022 г.).
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ложечникова Елена
Ответ прошел контроль качества
21 сентября 2022 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Вы можете получить бесплатный доступ к системе ГАРАНТ.