Организация-заказчик заключила договор на разработку программного обеспечения (далее - работы). Часть этапов уже передана заказчику по акту, в том числе исключительные права на ППО по каждому этапу. Заканчивать работу будет новый исполнитель согласно соглашению о замене стороны по договору. Новый исполнитель требует подписать акт о передаче ему исключительных прав на переданное ППО для переработки, модификации либо адаптации ППО для надлежащего исполнения оставшихся этапов по договору. Если заказчик подпишет акт о передаче ему исключительных прав на переданное ППО для переработки, модификации либо адаптации ППО для надлежащего исполнения оставшихся этапов по договору, то как вернуть исключительные права назад, так как это 90% ППО? Или возможно передать исключительные права на время действия договора, а потом они автоматом вернутся заказчику? Как заказчику защититься от возможных претензий авторов - работников нового и старого исполнителя? Может быть, предусмотреть какие-то заверения нового и старого исполнителя? Или потребовать копии документов, что новый и старый исполнитель уладил все юридические вопросы с авторами - физлицами? Какие именно документы потребовать предоставить для гарантии заказчика?
1) Обладание исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности (далее - РИД), включая программу для ЭВМ, предполагает возможность использовать данный РИД любым способом, как предусмотренным, так и не предусмотренным законом, разрешать или запрещать его использование любыми третьими лицами (в том числе на основании лицензионного договора), а также отчуждать данное право другим лицам (п. 1 ст. 1229, ст. 1233, ст. 1234, ст. 1235, ст. 1270 ГК РФ). По смыслу п. 2 ст. 1 и п. 1 ст. 9 ГК РФ исключительное право на РИД осуществляется его обладателем своей волей и в своем интересе.
Совершенно очевидно, что предоставление столь широких прав в отношении РИД исполнителю по договору, предусматривающему создание программного обеспечения в интересах заказчика (ст. 1296 ГК РФ), является чрезмерным, поскольку переработка и адаптация программ для ЭВМ, права на которые уже переданы заказчику, представляют собой лишь один из многих способов использования программ для ЭВМ, предусмотренных законом (подп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК РФ). И уж совсем неоправданным для целей исполнения указанного договора выглядит предоставление исполнителю возможности распоряжаться правами на соответствующие программы.
В связи с изложенным мы полагаем, что необходимым и достаточным будет указание в договоре на то, что в целях исполнения данного договора исполнитель получает право на переработку и адаптацию программ для ЭВМ, исключительные права на которые уже были переданы заказчику, при условии, что исключительные права на РИД, созданные в результате таких переработки и адаптации, будут принадлежать заказчику.
2) Более того, в рассматриваемом случае следует учитывать, что в результате замены стороны в договоре его условия остаются неизменными, а к новому исполнителю переходят все те права и обязанности старого исполнителя, которые имелись у последнего к моменту замены (п. 1 ст. 384, п. 1 ст. 392.1, ст. 392.3 ГК РФ, п. 29 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54 "О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки", п. 22 Обзора Судебной практики Верховного Суда РФ N 3 (2020), утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 25 ноября 2020 г.). Это означает, что если старый исполнитель в соответствии с условиями договора мог продолжать перерабатывать и адаптировать ПО, права на которые уже были переданы заказчику на предыдущих этапах, то такое право, безусловно, принадлежит и новому исполнителю и каких-либо дополнительных условий в договор вносить не нужно.
3) Исключительные права на служебные произведения, созданные работниками в рамках исполнения ими своих трудовых обязанностей, принадлежат работодателю в силу прямого указания закона. Иное может быть предусмотрено лишь соглашением между работодателем и работником (п. 2 ст. 1295 ГК РФ). Следовательно, в рассматриваемом случае право исполнителя предусмотреть в договоре принадлежность прав на созданное ПО заказчику может быть поставлена под сомнение в тех случаях, когда соглашение между исполнителями и его работниками - авторами ПО предусматривает принадлежность исключительных прав авторам либо когда ПО было создано лицом вне рамок его трудовых обязанностей (п. 104 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"). В связи с этим в договоре может быть закреплено право заказчика потребовать от исполнителя представления трудовых договоров и должностных инструкций авторов ПО либо закреплено заверение исполнителя об урегулировании с разработчиками ПО всех вопросов относительно исключительных прав на него (ст. 431.2 ГК РФ).
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат юридических наук Широков Сергей
Ответ прошел контроль качества
10 мая 2023 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной устной консультации, оказанной в рамках услуги Советы экспертов. Проверки, налоги, право. Вы можете получить бесплатный доступ к системе ГАРАНТ.