Гражданин России (не индивидуальный предприниматель), являющийся резидентом РФ с точки зрения валютного законодательства, планирует:
1) получить на свой счет в иностранном банке, открытом в республике Кипр, заем в долларах США от иностранной компании (резидент США);
2) осуществить выкуп у той же иностранной компании стопроцентной доли в уставном капитале российского ООО стоимостью более 10 млн руб. и произвести расчеты в долларах США с иностранной компанией (выплаты нерезиденту) за покупку указанной доли.
Может ли физическое лицо осуществить указанные операции, при этом не нарушить запреты, установленные последними указами Президента РФ и нормативными документами ЦБ РФ?
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
1. В анализируемой ситуации гражданин России вправе получить на свой счет в иностранном банке, открытом в республике Кипр, заем в долларах США от иностранной компании.
2. Физическое лицо - резидент РФ в принципе имеет право приобрести долю в уставном капитале российского ООО у иностранной компании. Однако учитывая, что сумма исполнения обязательства по сделке превышает 10 млн руб., ФЛ обязан произвести расчеты рублями с зачислением средств на счет типа "С".
Обоснование позиции:
1. В соответствии с п. 3 указа Президента РФ от 28.02.2022 N 79 запрещено с 1 марта 2022 года осуществление валютных операций, связанных с предоставлением резидентами в пользу нерезидентов иностранной валюты по договорам займа.
Заметим, что в анализируемой ситуации речь идет, наоборот, о предоставлении нерезидентом в пользу резидента иностранной валюты по договору займа. Мы не обнаружили в законодательных актах и нормативно-правовых документах запрета для резидентов России на получение иностранной валюты по договорам займа.
Банк России в ответах на часто задаваемые вопросы от 02.03.2022 указал, что резиденты не ограничены в исполнении обязательств перед нерезидентами в рамках договоров займа, предусматривающих предоставление нерезидентом займа резиденту.
В связи с этим полагаем, что ФЛ вправе получить на свой счет в иностранном банке, открытом в республике Кипр, заем в долларах США от иностранной компании.
2. С 02.03.2022 при заключении ряда сделок с иностранными лицами, связанными с "недружественными" странами, резидентам требуется получать специальное разрешение правительственной комиссии по контролю за иностранными инвестициями (п. 1 указа Президента РФ от 01.03.2022 N 81, далее - Указ N 81). В число резидентов РФ в данном случае попадают и обычные граждане.
Перечень недружественных стран утвержден распоряжением Правительства РФ от 05.03.2022 N 430-р. В этот перечень включены США.
К сделкам (операциям), для совершения которых резиденту потребуется разрешение, относятся, в частности, приобретение ценных бумаг и недвижимости (получение в собственность) у лиц иностранных государств, совершающих недружественные действия. Для получения разрешения необходимо обратиться в Минфин России с соответствующим заявлением о выдаче разрешения на осуществление (исполнение) сделки (операции) или группы сделок (операций) с приложением документов, перечень которых содержится в п. 5 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 06.03.2022 N 295 (п. 4 Правил N 295).
Однако доля в уставном капитале ООО не является ценной бумагой или объектом недвижимости*(1). Поэтому установленное Указом N 81 ограничение на ФЛ не распространяется.
Пунктом 2 указа Президента РФ от 18.03.2022 N 126 установлено, что в период с 18.03.2022 по 31.12.2022 осуществлять оплату резидентом нерезиденту доли, вклада, пая в имуществе (уставном или складочном капитале, паевом фонде кооператива) юридического лица - нерезидента возможно только с разрешения Банка России.
Однако в анализируемой ситуации планируется оплачивать нерезиденту долю в уставном капитале ООО резидента России. Поэтому приведенное выше ограничение в рассматриваемом случае неприменимо.
Указом Президента РФ от 05.03.2022 N 95 (далее - Указ N 95) установлен временный порядок исполнения Российской Федерацией, субъектами РФ, муниципальными образованиями, резидентами (должниками) обязательств по кредитам и займам, финансовым инструментам (в размере свыше 10 млн руб. в месяц) перед иностранными кредиторами, являющимися иностранными лицами, связанными с недружественными государствами.
В соответствии с п. 3 Указа N 95 в целях исполнения обязательств, названных в п. 1 Указа N 95, должник вправе направить в российскую кредитную организацию заявление об открытии на имя иностранного кредитора или иностранной организации, имеющей право в соответствии с ее личным законом осуществлять учет и переход прав на ценные бумаги (иностранный номинальный держатель), в отношении которых осуществляется исполнение обязательств, счета типа "С", предназначенного для проведения расчетов по данным обязательствам. Указанные обязательства путем перечисления должником средств в рублях на счет типа "С".
Указ N 95 не раскрывает понятие "финансовый инструмент". Единого нормативно-правового определения понятия "финансовый инструмент" также нет, вместе с тем из совокупности указаний, содержащихся в ряде нормативно-правовых актов (в частности, п. 2 ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 07.05.2013 N 79-ФЗ "О запрете отдельным категориям лиц открывать и иметь счета (вклады), хранить наличные денежные средства и ценности в иностранных банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, владеть и (или) пользоваться иностранными финансовыми инструментами", п. 11 Международного стандарта финансовой отчетности (IAS) 32 "Финансовые инструменты: представление"), можно прийти к выводу, что доля в уставном капитале ООО является финансовым инструментом, и обязательство по выплате стоимости доли в уставном капитале ООО-резидента иностранной компании осуществляется по общему правилу с использованием счетов типа "С".
Таким образом, ФЛ в принципе имеет право приобрести долю в уставном капитале российского ООО у иностранной компании. Однако учитывая, что сумма исполнения обязательства по сделке превышает 10 млн руб., ФЛ обязано произвести расчеты рублями с зачислением средств на счет типа "С".
Отметим, что нам не удалось обнаружить официальных разъяснений и материалов судебной практики по ситуациям, полностью аналогичным рассматриваемой. В связи с этим рекомендуем обратиться в свой налоговый орган или Минфин России за получением официальных разъяснений по сложившейся ситуации.
К сведению:
Во избежание налоговых рисков налогоплательщик может на основании п. 1 ст. 34.2 НК РФ и п. 1, п. 2 ст. 21 НК РФ обратиться в Минфин России или в налоговый орган по месту учета организации за получением письменных разъяснений по данному вопросу. Напомним, что в соответствии со ст. 111 НК РФ выполнение налогоплательщиком письменных разъяснений, данных ему финансовым или налоговым органом о порядке исчисления, уплаты налога (сбора) или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, является обстоятельством, исключающим вину лица в совершении налогового правонарушения. В этом случае налогоплательщик не подлежит ответственности за совершение налогового правонарушения.
Рекомендуем также ознакомиться с материалами системы ГАРАНТ:
- Энциклопедия решений. Валютное регулирование и валютный контроль;
- Вопрос: Выплата дивидендов иностранному участнику ООО третьим лицом (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, март 2022 г.).
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член ААС Буланцов Михаил
Ответ прошел контроль качества
2 июня 2022 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
Вы можете получить бесплатный доступ к системе ГАРАНТ.
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────
*(1) На основании п. 2 ст. 142 ГК РФ к ценным бумагам относятся акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке. При этом в данном перечне вклад в уставный капитал ООО не поименован.
Следовательно, доля в уставном капитале ООО ценной бумагой не является, а представляет собой имущественное право (смотрите письмо УФНС России по г. Москве от 23.05.2006 N 28-10/44546@).