Организацией была оказана услуга, не подлежащая налогообложению. Если организация данную операцию облагает НДС и уплачивает, является ли это нарушением и наступают ли какие-либо штрафные санкции? Бухгалтерские консультации в компании Гарант-Виктория

Напряженный график не позволяет посещать мероприятия по повышению квалификации?   Мы нашли выход!

Консультация предоставлена 25.08.2016 года
 

Организацией была оказана услуга, не подлежащая налогообложению, поименованная в пп. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ. Организация предоставляет в пользование своим работникам жилые помещения и в составе оплаты, полученной от них, выделяет сумму НДС. Если организация данную операцию облагает НДС и уплачивает, является ли это нарушением и наступают ли какие-либо штрафные санкции?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Организация, осуществляющая операции по реализации услуг по предоставлению в пользование физическим лицам квартир и жилых домов (коттеджей) по договорам найма, обязана по таким операциям применять освобождение от налогообложения НДС.

В НК РФ не предусмотрено ответственности за неприменение налоговой льготы в случае, когда ее обязательное применение обусловлено специальными нормами НК РФ.

В настоящее время вопрос обложения НДС услуг по предоставлению мест в общежитиях не имеет окончательного решения.

Обоснование вывода:

Согласно ст. 671 ГК РФ предоставление собственником жилого помещения или управомоченным им лицом (наймодателем) другой стороне (нанимателю) жилого помещения за плату во владение и пользование для проживания в нем осуществляется на основе договора найма жилого помещения.

В соответствии с пп. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению оказание услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности.

Следовательно, в рамках нормы пп. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ плата за пользование жилым помещением по договорам найма (плата за наем) освобождается от налогообложения НДС (смотрите также письма Минфина России от 01.08.2016 N 03-07-11/44922, от 15.06.2016 N 03-07-11/34799, от 14.03.2011 N 03-07-05/02, от 25.10.2013 N 03-07-11/45082)*(1).

На основании общей нормы п. 2 ст. 56 НК РФ налогоплательщик имеет право на отказ от использования льготы либо на приостановление ее использования на один или несколько налоговых периодов, если иное не предусмотрено НК РФ (дополнительно смотрите п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57).

Однако в приведённых обстоятельствах возникает необходимость рассмотрения нормы специальной, которая предусмотрена главой 21 НК РФ, и в силу этого обладающей приоритетом перед нормой общей.

Согласно п. 5 ст. 149 НК РФ налогоплательщик, осуществляющий операции по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренные п. 3 ст. 149 НК РФ, вправе отказаться от освобождения таких операций от налогообложения, представив соответствующее заявление в налоговый орган по месту учета в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование. Такой отказ или приостановление возможен только в отношении всех осуществляемых налогоплательщиком операций, предусмотренных одним или несколькими подпунктами пункта.

В связи с этим налогоплательщик, осуществляющий операции по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренные п. 2 ст. 149 НК РФ, не вправе отказаться от освобождения таких операций от налогообложения. Аналогичный вывод сделан в письмах Минфина России от 14.03.2011 N 03-07-05/02, УФНС России по г. Москве от 16.05.2007 N 19-11/045476, УФНС России по Новгородской области от 28.12.2010 N 2.6-20/10695 (вопрос 11).

Таким образом, организация, осуществляющая операции по реализации услуг по предоставлению в пользование физическим лицам квартир и жилых домов (коттеджей) по договорам найма, обязана по таким операциям применять освобождение от налогообложения НДС.

Кроме того, данная точка зрения представлена в судебной практике. В п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 05.10.2007 N 57 говорится, что освобождение от обложения НДС услуг по предоставлению в пользование жилых помещений означает невозможность начисления названного налога на такой вид платежа, как плата за пользование жилым помещением (плата за наем, плата за жилое помещение), поскольку именно эта сумма представляет собой оплату услуг, названных в пп. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ.

То есть положения пп. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ не связывают возможность применения освобождения от налогообложения НДС операций по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности:

- с фактом соблюдения норм гражданского и жилищного законодательства;

- с категорией лиц, в пользование которым передается жилое помещение;

- с целевым назначением таких операций.

Например, в письме Минфина России от 21.10.2011 N 03-07-07/63 говорится, что подлежат освобождению от налогообложения НДС операции по предоставлению жилого помещения в рамках договора финансовой аренды (лизинга).

Ответственность за неприменение льготы по НДС, которая должна применяться в силу п. 2 ст. 149 НК РФ

Мерой ответственности за совершение налогового правонарушения выступает налоговая санкция, которая устанавливается и применяется в виде денежных взысканий (штрафов) (п.п. 1 и 2 ст. 114 НК РФ).

Основанием для привлечения лица к налоговой ответственности является совершение им деяния, содержащего признаки состава налогового правонарушения (ст. 106, п. 1 ст. 107, п. 3 ст. 108 НК РФ).

Перечень налоговых правонарушений, за которые НК РФ установлена ответственность, является исчерпывающим. Организации и физические лица отвечают:

- за налоговые правонарушения, совершенные ими в качестве налогоплательщиков (ст. 106, 116, п. 1 ст. 119, ст. 119.1, 120, 122, п. 1 ст. 126, ст. 129.2, 129.3, 129.4 НК РФ);

- за налоговые правонарушения, совершенные ими в качестве налоговых агентов (ст. 123 НК РФ);

- за неисполнение и других возложенных на них обязанностей (ст. 106, п. 2 ст. 119, ст. 119.2, 122.1, п. 2 ст. 126, ст. 128, 129, глава 18 НК РФ).

В НК РФ не предусмотрено ответственности за совершение правонарушения, связанного с неприменением льготы в случае, когда ее обязательное применение обусловлено специальными нормами НК РФ*(1). Следовательно, ответственность в виде денежных взысканий (штрафов) не наступает.

Предоставление мест в общежитиях

В настоящее время вопрос обложения НДС услуг по предоставлению мест в общежитиях не имеет окончательного решения.

На основании пп. 2 п. 1 ст. 92 ЖК РФ к жилым помещениям специализированного жилищного фонда относятся, в частности, и жилые помещения в общежитиях. Жилые помещения в общежитиях предназначены для временного проживания граждан в период их работы, службы или обучения (п. 1 ст. 94 ЖК РФ).

Несмотря на это Минфин России в письмах от 22.08.2012 N 03-07-07/88, от 18.06.2010 N 03-07-07/37, ссылаясь на ст. 16 ЖК РФ, а также на ст. 27 Федерального закона от 05.08.2000 N 118-ФЗ, в соответствии с которой с 1 января 2004 года, с введением в действие пп. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ, была отменена ранее действующая норма, где было прямо указано, что реализация услуг по предоставлению жилья в общежитиях освобождается от обложения НДС, сделал вывод о том, что с 1 января 2004 года освобождение от обложения НДС услуг по предоставлению мест в общежитиях НК РФ не предусмотрено. То есть в случае оказания услуг по предоставлению в пользование части комнаты в общежитии освобождение от налогообложения НДС не применяется.

Аналогичная позиция высказывалась контролирующими органами и ранее (смотрите, например, письма Минфина России от 19.12.2005 N 03-04-15/116, ФНС России от 25.01.2006 N ММ-6-03/62@, УФНС России по г. Москве от 30.06.2010 N 16-15/068676, от 11.12.2008 N 19-11/115219, от 24.05.2007 N 19-11/048190).

При этом судебные органы в своих решениях поддерживают налогоплательщиков, считая освобождение от обложения НДС услуг по предоставлению жилплощади в общежитиях правомерным.

Так, например, и ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 03.03.2008 N Ф08-743/2008-251А указал, что операции по реализации услуг по предоставлению в пользование койко-мест в жилых помещениях общежитий подлежали освобождению от обложения НДС как до 1 января, так и после 1 января 2004 года.

В свою очередь, ФАС Поволжского округа в постановлении от 03.02.2009 N А55-9273/2008 отметил, что довод налогового органа о том, что освобождение от обложения НДС услуг по предоставлению жилья в общежитиях отменено с 1 января 2004 года, не основан на нормах налогового законодательства, поскольку, исключив из нормы, действовавшей до вступления в силу пп. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ, абзац, касающийся предоставления в пользование жилых помещений в общежитиях, законодатель устранил дублирование смысла данной статьи в отношении жилых помещений специализированного жилищного фонда, так как "услуги по предоставлению в пользование жилых помещений в общежитиях" являются составляющей понятия "услуги по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности", каких-либо оговорок НК РФ в этой части не содержит. К аналогичным выводам пришел и ФАС Северо-Западного округа в постановлениях от 10.11.2008 N А05-6146/2008, от 01.08.2008 N А05-151/2008. Данная правовая позиция подтверждена и выводами ВАС РФ (смотрите, например, определения от 30.09.2008 N 12638/08, от 29.07.2008 N 9219/08, от 16.06.2008 N 7507/08, от 11.06.2008 N 6191/08, от 24.03.2008 N 3271/08).

Как следует из постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 16.09.2015 N 07АП-9059/14, постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 02.02.2016 N Ф04-13050/14 по делу N А67-1002/2014 (определением Верховного Суда РФ от 29.04.2016 N 304-КГ16-4547 отказано в передаче жалобы в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации), налоговые органы, отказывая в предоставлении вычетов по НДС по счетам-фактурам, полученным от подрядных организаций при строительстве студенческого общежития, тем самым косвенно подтвердили согласие с тем, что операции по сдаче койко-мест в общежитиях не облагаются НДС. Но нужно подчеркнуть, что это мнение было использовано налоговиками в контексте предоставления налоговых вычетов. Поэтому говорить об изменении их позиции полагаем преждевременным.

Таким образом, при решении вопроса обложения НДС услуг по предоставлению койко-мест в общежитиях организации необходимо учесть, что данный вопрос в настоящий момент окончательно не урегулирован.

К сведению:

Организация, которая осуществляет операции по реализации услуг по предоставлению в пользование физическим лицам квартир и жилых домов (коттеджей) по договорам найма, на основании п. 4 ст. 149 НК РФ должна вести раздельный учет данных операций и операций, подлежащих обложению НДС, также сумм НДС, уплаченных при приобретении товаров (работ, услуг) (п. 4 ст. 149 НК РФ, абзац пятый п. 4 ст. 170 НК РФ). Смотрите также материалы:

- Вопрос: Нужно ли вести раздельный учет НДС, если, реализуя отходы черных металлов, образовавшиеся в процессе обработки металла, организация выставляет покупателю НДС? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, сентябрь 2015 г.) (если организация осуществляет операции, указанные в п. 2 ст. 149 НК РФ, у нее появляется обязанность вести раздельный учет вне зависимости от того, начисляет она или нет на стоимость этих отходов НДС);

- постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 28.07.2016 N Ф07-4538/16 по делу N А56-15345/2015 (о связи заявленных к вычету сумм НДС с реализацией товара, операции по реализации которого освобождены от обложения НДС).

  Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

 Графкин Олег

 Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

аудитор, член РСА Мельникова Елена

*(1) В том случае, когда льгота не была оформлена документально, это фактически означает, что сумма налога является уплаченной ошибочно. В этом случае может идти речь о возможности произведения перерасчёта обязательств с заказчиком и налоговых обязательств по НДС.